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As tarefas pendentes do Equador para ser um país líder em mineração

Bnamericas Publicado: segunda-feira, 28 março, 2022
As tarefas pendentes do Equador para ser um país líder em mineração

Desde que a mina de ouro Fruta del Norte e a operação de cobre Mirador iniciaram a produção em 2019, o setor de mineração equatoriano está de olho em pelo menos cinco projetos que devem começar a funcionar nos próximos seis anos. Estes aumentaram a expectativa de que abrirão caminho para outros que estão em diferentes estágios de exploração.

Embora os especialistas concordem que o Equador tem vantagens geológicas importantes para se posicionar como um importante produtor de mineração na região, há problemas que não foram superados, como mudanças nas condições políticas, que colocam em risco a segurança jurídica, oposição permanente de grupos antimineração e uma série de leis que podem influenciar significativamente o desenvolvimento do setor.

A BNamericas conversa com Elisa Morán, advogada especializada em direito de mineração, meio ambiente e água do escritório de advocacia Puente & Asociados, sobre os problemas enfrentados pelo setor, incluindo as polêmicas decisões adotadas pelo Tribunal Constitucional.

Morán destaca que projetos como Curipamba, Loma Larga, La Plata, Cascabel e Cangrejos estão avançados, e afirma que o grande desafio do Estado é garantir segurança jurídica e um diálogo efetivo com as comunidades nas áreas de influência dos projetos de mineração.

BNamericas: Os conflitos sociais e políticos, além da atuação dos juízes em determinados casos têm influenciado para que os investimentos planejados sejam adiados?

Morán: Claro que as decisões de investimento são influenciadas pelo aspecto político, o que pode criar a percepção de um ambiente de insegurança jurídica. O movimento antimineração, por exemplo, gerou a instauração de ações constitucionais que tendem a vetar ou paralisar projetos.

Por outro lado, as decisões de investimento também são influenciadas pelas ações do Estado, especialmente para conceder as licenças ambientais e hídricas necessárias para o desenvolvimento dos projetos.

Vários projetos podem avançar mais rapidamente à medida que as licenças são obtidas, mas muitas vezes param por falta de licenças.

No caso da Secretaria Nacional de Águas [Senagua], que hoje faz parte do Ministério do Meio Ambiente, houve uma demissão de funcionários que atrasou os procedimentos.

Além disso, muita discrição foi dada pelos funcionários do território, e isso gerou atrasos.

Do lado do governo, há abertura e apoio do presidente Guillermo Lasso, demonstrados na edição no ano passado do decreto que contém o plano de ação para o setor de mineração, mas, por outro lado, não há a celeridade necessária em entidades como o Ministério do Meio Ambiente, que represou a documentação e os instrumentos técnicos necessários para as empresas desenvolverem projetos.

BNamericas: Quanto tempo demoram as licenças para o setor de mineração no Equador?

Morán: Se contarmos os prazos e prazos estabelecidos em lei, um processo que não deve durar mais de oito meses aqui pode durar três, quatro ou cinco anos.

BNamericas: Quais procedimentos, por exemplo?

Morán: Por exemplo, um processo de autorização de exploração e uso de água dura três anos.

No momento, há apenas um técnico, o que humanamente não é suficiente para realizar inspeções para gerar documentos e poder despachar.

BNamericas: Em janeiro passado, o Tribunal Constitucional declarou inconstitucional a Lei de Recursos Hídricos aprovada em 2014. O que isso significa para o setor de mineração?

Morán: Esse parecer, que acolheu uma ação da Confederação de Nacionalidades Indígenas em 2015, deu ao Executivo um ano para fazer um projeto de regulamento, embora tenha deixado a lei em vigor até que a nova legislação esteja em vigor.

Os demandantes afirmaram que o processo de consulta prévia realizado pelo legislativo para o tratamento da lei não foi conduzido de forma adequada às comunidades indígenas, que seriam afetadas pela lei.

Acredito que haverá uma questão de desespero entre usuários, administradores e empresas, que vão querer obter licenças antes de entrar em vigor uma regulamentação que não sabemos como se dará.

Isto é algo que gera insegurança jurídica e o Estado, que eu saiba, não gerou ações de fortalecimento para, pelo menos, despachar procedimentos que já aguardavam pronunciamento há alguns anos ou alguns meses.

Temos mais ônus no Estado, que não está sendo eficiente no despacho dos trâmites.

O Equador busca atrair investimentos, e temos um Ministério da Produção que está promovendo o país para que o investimento venha, mas não vemos eficiência nos processos para os investidores que já estão aqui e estão crescendo.

BNamericas: É o executivo quem deve enviar a nova lei à Assembleia Nacional?

Moran: Isso mesmo. O Presidente da República deve elaborar e apresentar à Assembleia Nacional um projeto de lei para tramitação, de acordo com o disposto na Constituição e respeitando as normas internacionais de consulta pré-legislativa.

Essa é uma questão clara de insegurança jurídica, pois não sabemos os termos em que a nova lei sairá.

BNamericas: Como as últimas decisões do Tribunal Constitucional influenciaram o setor de mineração?

Morán: As penas são uma questão que contribui para a insegurança jurídica. Tínhamos um Tribunal Constitucional pouco objetivo, mas bastante discricionário, já que até anulou atos administrativos, como no caso da decisão sobre a floresta protetora de Los Cedros, que afetou o projeto Río Magdalena, uma concessão do Estado de propriedade da Enami e da empresa Cornerstone.

Nesse caso, o Tribunal anulou a licença ambiental e a autorização hídrica argumentando que o procedimento adequado não foi seguido, pois a proteção dos direitos dos povos não estava garantida, mas o processo seguido foi o que correspondia naquele momento.

Então, a preocupação é que, se eu agora cumpro uma norma, depois eles declaram que ela não era adequada, que não era constitucional.

No caso citado, poderiam ter gerado um processo de transição ou regulação, mas não anularam as licenças.

BNamericas: O Tribunal Constitucional, como instância máxima para fins constitucionais, parece ter legislado retroativamente no caso Los Cedros.

Moran: Isso mesmo. Este é o questionamento que esta sentença teve e é precisamente pronunciada com aplicação retroativa e também gera pronunciamentos sobre atos administrativos.

Em minha opinião, essa sentença excede a sua competência, excede os seus poderes.

BNamericas: Em que outras questões mineiras as decisões do Tribunal Constitucional geraram insegurança jurídica, além do caso Los Cedros?

Morán: No caso do projeto Loma Larga, no qual houve duas ações judiciais sob o guarda-chuva do direito à participação cidadã.

Por um lado, a ação de proteção à participação que as comunidades alegam ter e que afirmam não ter sido consultadas previamente, além da consulta popular para proibir a mineração metálica em Cuenca.

A empresa teve que alterar o projeto da mina e realocá-la para outro setor diferente do planejado.

BNamericas: No caso de Loma Larga, a Corte disse que os resultados da consulta não são retroativos. No entanto, os opositores garantem que o operador não poderá avançar para a exploração da mina.

Morán: De fato, na consulta popular foi estabelecido o respeito aos direitos adquiridos anteriormente, que é um princípio legal e constitucional. No entanto, as próprias autoridades locais têm sido contra o projeto.

Nesse caso, eu diria que os opositores estão testando até onde podem ir com tais decisões discricionárias dos magistrados ao decidir sobre a atividade de mineração.

Embora a mineração seja uma atividade técnica, ela pode chegar a um ponto em que a oposição provavelmente pesa muito mais no país, questão em que o Estado tem um grande desafio: comunicar-se adequadamente e não permitir que discursos políticos prevaleçam sobre a tomada de decisões sobre questões tão importantes.

BNamericas: Outro ponto importante para o setor é a ausência de uma lei de consulta prévia.

Moran: Isso mesmo. Houve uma omissão por parte dos governos e em dezembro de 2019 o Tribunal Constitucional deu o bastão à Assembleia Nacional para gerar a lei.

No momento, já existe um projeto de lei, com várias deficiências. Foi apresentado em fevereiro na Assembleia por Luis Segovia, legislador do movimento Pachakutik.

De acordo com os parâmetros dados pela Convenção 169 da OIT e aproveitando as experiências do Peru e da Colômbia, deve ser gerado um instrumento adequado.

Temos exemplos de sucesso no Equador, como o caso da Warintza, da Solaris Resources. A empresa, em conjunto com o Ministério da Energia, gerou um acordo de cooperação para testar uma metodologia de consulta prévia e o resultado é um projeto participativo.

Em termos de consulta prévia, o grande desafio do Estado é poder orientar um processo com diálogos efetivos, em que sejam ouvidas as necessidades de ambas as partes.

O caso Warintza é um exemplo de que boas relações comunitárias podem ser alcançadas com uma gestão social adequada.

É evidente que, sem um bom componente social devidamente trabalhado pelo Estado e pelas empresas, nenhum investimento será sustentável ao longo do tempo.

BNamericas Os principais desafios para o setor de mineração equatoriano são, portanto, garantir a segurança jurídica e obter o apoio das comunidades?

Morán: Isso mesmo, e um ponto vital é o diálogo. Se o Estado não souber gerir adequadamente os processos de diálogo, todos os seus esforços para atrair investimentos não darão frutos.

É no diálogo que deve ser colocada a maior ênfase, entendendo as verdadeiras necessidades das comunidades e canalizando adequadamente os recursos.

O grande desafio do Estado é regular melhor o diálogo e a gestão das relações comunitárias, porque somos um país diverso.

BNamericas: Parece que nem o Estado, nem as mineradoras têm uma política de comunicação adequada e é aí que surgem os problemas com as comunidades.

Morán: Isto é um grande problema. O Estado não possui políticas de comunicação adequadas; as empresas têm algo, mas não é exatamente onde investem.

Muitas empresas acreditam que não precisam de tal política na fase exploratória, mas isto é um equívoco. É na exploração que sua primeira presença é gerada e é aí que eles devem cuidar mais de sua reputação e gerar um forte vínculo com a comunidade.

A comunicação estratégica é um diferencial fundamental para a atividade de mineração.

BNamericas: O que a renovação parcial do Tribunal Constitucional em janeiro passado pode significar para o setor de mineração?

É como um jogo de loteria, porque não sabemos qual é a visão dos novos juízes em relação ao setor extrativo. Infelizmente, com os juízes que saíram, vimos que eles ultrapassaram a norma legal para uma questão mais de discrição emocional. Eles se concentraram apenas em analisar os direitos da natureza e não o direito ao trabalho, o direito que o Estado tem sobre a administração e gestão dos recursos naturais e sua delegação à iniciativa privada, além do direito de livre iniciativa.

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